Anteilseignerwechsel: wann der Verlustvortrag untergeht

Wann ein schädlicher Beteiligungserwerb vorliegt

Der Tatbestand des § 8c Abs. 1 Satz 1 KStG ist weiter gefasst, als der Wortlaut auf den ersten Blick vermuten lässt. Er greift, wenn innerhalb von fünf Jahren mehr als 50 % übertragen werden — gemessen am gezeichneten Kapital, an den Mitgliedschafts- oder Beteiligungsrechten oder an den Stimmrechten.

• Erwerber kann auch eine Gruppe von Erwerbern mit gleichgerichteten Interessen sein; mehrere kleine Anteile addieren sich dann
• Mittelbare Übertragungen zählen mit, ein Wechsel auf der Ebene der Muttergesellschaft kann also durchschlagen
• Eine Kapitalerhöhung steht dem Erwerb gleich, soweit sie die Beteiligungsquoten verschiebt — das ist der klassische Fall der Finanzierungsrunde
• Auch vergleichbare Sachverhalte werden erfasst, etwa der Übergang wirtschaftlichen Eigentums, die Begründung einer atypisch stillen Beteiligung oder der Erwerb eigener Anteile durch die Gesellschaft
• Die alte Stufe zwischen 25 % und 50 % gibt es nicht mehr: Das Bundesverfassungsgericht hat sie beanstandet, der Gesetzgeber hat sie 2018 ersatzlos gestrichen
• Rechtsfolge ist der vollständige Wegfall des Verlustvortrags und des bis zum Erwerbszeitpunkt aufgelaufenen laufenden Verlustes

Die vier Ausnahmen — und wo sie erklärt werden

§ 8d KStG: der Antrag, der den Vortrag rettet

Wo keine der vier Ausnahmen greift, bleibt der fortführungsgebundene Verlustvortrag. Auf Antrag wird der Verlust nicht unabziehbar, sondern in einen eigenen Bestand überführt, der gesondert festgestellt und vor dem allgemeinen Verlustvortrag verrechnet wird. Voraussetzung ist, dass die Körperschaft seit ihrer Gründung oder mindestens seit Beginn des dritten Veranlagungszeitraums vor dem Erwerb ausschließlich denselben Geschäftsbetrieb unterhalten hat.

Der Antrag ist in der Steuererklärung für den Veranlagungszeitraum zu stellen, in den der schädliche Beteiligungserwerb fällt — im Vordruck über eine Schlüsselzahl in der Anlage WA. Mit ihr bestätigen Sie zugleich, dass keines der Ereignisse nach § 8d Abs. 2 KStG eingetreten ist. Wer den Antrag vergisst, kann ihn nicht in einem späteren Jahr nachholen.

Der gerettete Vortrag bleibt zerbrechlich. Er entfällt, wenn der Geschäftsbetrieb eingestellt oder ruhend gestellt wird, wenn er einer anderen Zweckbestimmung zugeführt wird, wenn ein zusätzlicher Geschäftsbetrieb aufgenommen wird, wenn sich die Gesellschaft an einer Mitunternehmerschaft beteiligt, wenn sie Organträger wird oder wenn auf sie Wirtschaftsgüter unter dem gemeinen Wert übertragen werden. Auch hier gilt die Stille-Reserven-Klausel entsprechend: Soweit stille Reserven vorhanden sind, bleibt der Bestand erhalten.

Zwei Konstellationen scheiden von vornherein aus: Ein Organträger kann den fortführungsgebundenen Verlustvortrag nicht nutzen, und wer an einer Mitunternehmerschaft beteiligt ist, ebenfalls nicht. Für eine Organgesellschaft stellt sich die Frage nicht, weil die Verlustabzugsbeschränkung während der Organschaft ohnehin nicht bei ihr anzuwenden ist.

Dieselbe Prüfung noch einmal für die Gewerbesteuer

§ 10a Satz 10 GewStG erklärt § 8c und § 8d KStG für den vortragsfähigen Gewerbeverlust für entsprechend anwendbar. Der Vordruck GewSt 1 A führt dafür eigene Zeilen, und sie sind getrennt von der Körperschaftsteuer auszufüllen:

• Ein eigener Block erfasst den Untergang des laufenden Gewerbeverlusts des Erhebungszeitraums; bei unterjährigem Erwerb ist der Verlust auf die Zeit vor und nach dem Erwerb aufzuteilen
• Die stillen Reserven werden für die Gewerbesteuer gesondert angegeben — maßgeblich sind die Reserven, die der Gewerbesteuer unterliegen
• Der Antrag auf den fortführungsgebundenen Gewerbeverlust nach § 8d KStG wird über eine eigene Schlüsselzahl gestellt; er läuft nicht automatisch mit dem körperschaftsteuerlichen Antrag mit
• Die Auswirkung auf den Verlustvortrag steht in einem anderen Block als die Auswirkung auf den laufenden Verlust — beide Zahlen werden getrennt erklärt
• Die Ermittlung des nicht abziehbaren Verlustes ist gesondert darzustellen und dem Finanzamt elektronisch zu übermitteln

So begleitet die Anwendung den Fall

Häufige Fragen

Geht der Verlustvortrag bei einer Finanzierungsrunde verloren?

Wenn die neuen Anteile zusammen mit früheren Erwerben desselben Investors innerhalb von fünf Jahren mehr als 50 % ausmachen, ja. Eine Kapitalerhöhung steht dem Anteilserwerb gleich, soweit sie die Quoten verschiebt. Rettungsanker sind die stillen Reserven und der Antrag nach § 8d KStG, wenn seit mindestens drei Jahren derselbe Geschäftsbetrieb besteht.

Zählt ein Erwerb durch zwei verschiedene Investoren zusammen?

Nur dann, wenn sie als Erwerbergruppe mit gleichgerichteten Interessen anzusehen sind — etwa bei abgestimmtem Vorgehen über eine Gesellschaftervereinbarung. Ohne Abstimmung wird jeder Erwerber für sich betrachtet, und die 50-Prozent-Grenze gilt je Erwerber.

Muss ich den § 8d-Antrag jedes Jahr wiederholen?

Nein. Der Antrag wird einmal für den Veranlagungszeitraum des schädlichen Erwerbs gestellt. In den Folgejahren geht es nur noch um die Frage, ob ein schädliches Ereignis nach § 8d Abs. 2 KStG eingetreten ist — dafür gibt es eine eigene Schlüsselzahl in der Anlage WA.

Was gilt, wenn der Erwerb mitten im Jahr stattfindet?

Dann geht nur der bis zum Erwerbszeitpunkt entstandene laufende Verlust unter, nicht das Ergebnis des ganzen Jahres. Der Verlust ist auf die Zeit vor und nach dem Erwerb aufzuteilen; die Aufteilung ist dem Finanzamt gesondert zu erläutern. Der bereits festgestellte Vortrag aus Vorjahren entfällt dagegen vollständig.

Lohnt sich ein Einspruch gegen die Anwendung von § 8c KStG?

Die Verfassungsmäßigkeit der heute geltenden Fassung ist nicht abschließend geklärt; die Vorgängerregelung für Erwerbe zwischen 25 % und 50 % wurde für verfassungswidrig erklärt und gestrichen. Ob ein Einspruch im Einzelfall sinnvoll ist und ob Bescheide offengehalten werden sollten, gehört in die steuerliche Beratung — diese Seite ersetzt sie nicht.

Quellen und Rechtsstand

Primärquellen für die zentralen Aussagen dieser Seite. Öffnen Sie im Zweifel immer die aktuelle Fassung.

• Körperschaftsteuergesetz (KStG) – Gesetze im Internet — Aktuelle gesetzliche Grundlage der Körperschaftsteuer
• Abgabenordnung (AO) – Gesetze im Internet — Verfahrensrecht, Fristen, Mitwirkung und Steuerbescheide